非法进行节育手术罪的法益转向

刑法-220刑法刑法分则中的观点展示主观题5 个采分点
题干
试述非法进行节育手术罪保护法益的两种理解,并说明其对无执业资格者擅自实施节育手术行为定性的影响。
参考答案
本罪法益在传统计划生育秩序说与新近观点之间摇摆,入罪结论随之不同。前者以控制人口过快增长为立法目的,认为未取得医生执业资格者擅自为他人摘取宫内节育器、实施节育复通等手术,只要情节严重即侵害管理秩序。 第一,按此说,未造成人身伤害亦可构罪,手术次数多、影响范围广即属情节严重。胎儿与母亲生命健康说主张,在鼓励生育背景下应对本罪法益作相反解释,本罪保护胎儿生命及母亲的生命与身体安全。 第二,按此说,未危及健康生命的不宜入罪。 第三,若致人伤害或死亡,另按相应罪名追究。判断口径:法益解释可随政策与立法目的调整,但入罪仍以情节严重为前提,无实害时优先考虑出罪。

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