犯罪预备的可罚性判断
题干
甲对乙怀恨已久，携菜刀欲往乙家行凶，出门后发现刀刃生锈，便先到铁匠铺磨刀，途中因形迹可疑被巡逻警察盘问，遂案发。问：甲磨菜刀的行为能否作为犯罪预备处罚？
参考答案
甲磨菜刀的行为不应以犯罪预备论处，不构成可罚的预备犯。依据《刑法》第22条：为了犯罪而准备工具、制造条件的，是犯罪预备；对预备犯才可比照既遂犯从轻、减轻或者免除处罚。其成立须同时满足三个要件：
第一，主观上为实行犯罪；
第二，客观上准备工具、制造条件；
第三，预备行为具有法益侵害危险。
本案中，甲因怨恨携刀欲杀乙，出门后见刀刃生锈，遂转去铁匠铺打磨，途中被盘查而案发。打磨菜刀属于日常生活行为，距杀人的实行行为尚远，本身缺乏实质危险性；其仅有预备的外观，不具备可罚性基础，故不应以犯罪预备处罚。犯罪预备先看形式，再看危险：日常行为不生险，不作预备犯处罚
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