二审因证据不足发回重审的限制
题干
甲被以故意伤害罪一审判处有期徒刑五年，其上诉后，二审法院以证据不足撤销原判、发回重审。原审法院重审后仍判五年，甲再度上诉，二审法院又认为证据不足，拟再次发回。再次发回重审是否正确？应当如何处理？
参考答案
不正确。对事实不清、证据不足的案件，第二审法院发回重审只能一次，案件再次上诉后应当直接裁判。依据《刑诉解释》第405条。该规则的要件为：
第一，适用前提限于事实不清、证据不足，程序违法发回不受此次数限制；
第二，发回次数仅限一次，用尽即不得重启；
第三，原审法院重新判决后当事人再上诉或检察院抗诉的，二审须自行审理并裁判。
本案中，甲案已因证据不足被发回一次，原审法院重作相同判决、甲再次上诉后，该次发回机会已经用尽，二审法院应当直接作出判决、裁定，不能二次发回重审。
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