救助义务顺位与不作为犯认定
题干
徐某与蒋某系夫妻，肖某是蒋某的母亲。三人一同逛街时，蒋某突然对母亲肖某实施暴力，致肖某重伤，徐某在旁未予阻止。问：徐某的行为是否成立不作为犯的故意伤害罪？请说明理由。
参考答案
结论：一种观点认为徐某构成不作为犯的故意伤害罪；另一种观点（法考观点）认为不构成犯罪。理由：徐某作为女婿，对岳母肖某负有救助义务，也负有阻止他人侵害的义务，其不作为具备作为义务来源。分歧在于义务顺位：若认为义务无须按顺序履行，徐某不履行救助即成立不作为犯的故意伤害罪；若认为救助义务应按顺位履行，则蒋某作为肖某的女儿属于第一顺位义务人，徐某仅居后顺位，在蒋某本人实施加害时，徐某不负阻止义务，故不成立故意伤害罪。《刑法》第234条
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